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引語：買賣合同關(guān)系催生了人類社會最早的商業(yè)萌芽，促進(jìn)了產(chǎn)業(yè)的精細(xì)化分工，發(fā)展至今，買賣合同依然是市場主體最廣泛、最普遍、最基礎(chǔ)的一種交易模式?，F(xiàn)在的合同法體系幾乎就是以買賣合同為基礎(chǔ)逐步衍生、發(fā)展出來的，《中華人民共和國合同法》（以下簡稱“《合同法》”）分則部分將買賣合同列為首章，其基礎(chǔ)性、重要性可見一斑。

買賣合同的交易模式從最初的以物易物開始，已發(fā)展為多種模式，其與擔(dān)保、金融借款、融資租賃、技術(shù)服務(wù)、工程建設(shè)等相互交融，形成了復(fù)雜、龐大的法律體系，風(fēng)險點(diǎn)繁雜，稍有不慎便可能損失慘重。不同的買賣合同交易模式，不同的主體，由于關(guān)注點(diǎn)不一，雖然存在共性問題，但其差異性卻更為明顯。如何在買賣合同中更好認(rèn)知、預(yù)防、處置交易風(fēng)險，一直是本律所的重點(diǎn)研究課題，現(xiàn)我們將部分研究心得在本文中濃縮展示，希望能對廣大企業(yè)經(jīng)營者及相關(guān)人員有所幫助。

合同簽訂，意味著交易各方正式確立買賣合同法律關(guān)系。但是在合同簽訂過程中，交易主體一般最關(guān)注的是定價條款，定價條款一旦確定，其他條款則在交易各方的觥籌交錯、推杯換盞中淡化了。殊不知，任何一個合同，尤其是標(biāo)的額重大的買賣合同，整個合同的條款，是一個完整的體系，一個不起眼的條款疏忽，都極有可能導(dǎo)致當(dāng)事人的巨大損失。筆者將合同簽訂階段常見的風(fēng)險關(guān)注點(diǎn)陳述如下。

一、關(guān)于程序問題可能導(dǎo)致的風(fēng)險

所謂程序問題，是指某些特定合同的簽訂，需履行必要的程序或經(jīng)權(quán)力機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，但在實(shí)際簽訂過程中，當(dāng)事人未經(jīng)該程序的，則合同或存在被認(rèn)定無效的法律風(fēng)險。

（一）需要履行招標(biāo)程序的合同

根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定，如下建設(shè)工程項(xiàng)目的重要設(shè)備、材料的采購合同必須進(jìn)行招投標(biāo)：

1. 大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項(xiàng)目；

2. 全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的工程項(xiàng)目；

3. 使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項(xiàng)目；

4. 法律或者國務(wù)院規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的其他項(xiàng)目。

（二）需要履行權(quán)力機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)程序的合同

1. 標(biāo)的較大的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，需轉(zhuǎn)讓方、被轉(zhuǎn)讓方的權(quán)力機(jī)構(gòu)（股東會或董事會）就資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓事宜出具股東會決議或董事會決議。

2. 國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓或受讓標(biāo)的較大的資產(chǎn)（實(shí)物資產(chǎn)或股權(quán)）項(xiàng)目，需權(quán)力機(jī)構(gòu)（股東會或董事會）、上級主管部門（如國資委）核準(zhǔn)。轉(zhuǎn)讓全部國有資產(chǎn)的，或者轉(zhuǎn)讓部分國有資產(chǎn)致使國家對該企業(yè)不再具有控股地位的，還應(yīng)當(dāng)報請所屬人民政府批準(zhǔn)。

二、關(guān)于合同主體問題可能導(dǎo)致的風(fēng)險

所謂主體問題，是指因合同主體不具有民事行為能力或不具備簽訂相應(yīng)合同的資質(zhì)，或合作伙伴的資信不良未能發(fā)現(xiàn)等導(dǎo)致合同無效、效力待定或無法履行以及其他可能給合同當(dāng)事人造成損失的風(fēng)險。主要情形列舉如下。

1. 合同相對方為自然人時，應(yīng)注意審核交易標(biāo)的是否還有其他權(quán)利人，否則，極有可能存在因無權(quán)處分、越權(quán)處分而導(dǎo)致合同無效或部分無效的情形。比如不動產(chǎn)買賣合同中，就應(yīng)審查交易的房屋、土地使用權(quán)等不動產(chǎn)是否存在其他共有人，是否為夫妻共同財產(chǎn)，如存在相關(guān)情況，則應(yīng)由其他權(quán)利人一并作為交易相對方或者向擬合作的自然人出具授權(quán)委托書。

2. 合同相對方為企業(yè)時，應(yīng)審查該相對方是否具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，即是否為獨(dú)立法人。如非獨(dú)立法人的，則應(yīng)視以下不同情形分別處理。

2.1 相對方如系領(lǐng)取有營業(yè)執(zhí)照的分公司性質(zhì)，則應(yīng)要求其提供總公司授權(quán)簽訂合同的委托書，或直接與該總公司簽訂合同

2.2 相對方如系沒有營業(yè)執(zhí)照的分公司或公司的運(yùn)營部門、項(xiàng)目部性質(zhì)，則應(yīng)要求與其公司簽訂合同，而不能與該主體簽訂合同。

2.3 相對方如系個體工商戶性質(zhì)，則應(yīng)與個體工商戶登記的業(yè)主直接簽訂合同，而不能直接與登記的字號簽訂合同。如登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營的業(yè)主不一致的，則應(yīng)與實(shí)際經(jīng)營的業(yè)主簽訂合同。

3. 如因合同的性質(zhì)，對供貨方要求具備一定的資質(zhì)（如涉及電力、熱力、起重、升降等特種設(shè)備買賣）時，則應(yīng)審查供貨方是否具備相應(yīng)的資質(zhì)。如相對方不具備相應(yīng)資質(zhì)時，則不能與其簽訂相應(yīng)合同。

4. 如交易標(biāo)的較大，相對方的資信是否良好，直接關(guān)系到己方的履約安全時，則應(yīng)對相對方的資信狀況進(jìn)行調(diào)查。調(diào)查的方法如下：

4.1 在全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)查詢，看相對方經(jīng)營狀況是否存在異常，必要時還應(yīng)該去工商登記機(jī)關(guān)查詢紙質(zhì)檔案。如經(jīng)查詢，相對方經(jīng)營異常，或者股權(quán)全部出質(zhì)，則應(yīng)慎重考慮是否繼續(xù)合作。

4.2 在中國裁判文書網(wǎng)查詢，看涉及到相對方案例中是否有其違約情況，以及違約案件的數(shù)量。如經(jīng)查詢，相對方違約案件的數(shù)量眾多，則說明其資信不良，應(yīng)慎重考慮是否繼續(xù)合作。

4.3 在法院執(zhí)行信息公開網(wǎng)查詢，看相對方及其實(shí)際控制人、控股股東是否在失信被執(zhí)行人名單中有體現(xiàn)。如經(jīng)查詢，相對方或其股東屬于失信被執(zhí)行人的，則說明其資信狀況惡劣，應(yīng)慎重考慮是否繼續(xù)合作。

4.4 要求相對方提供人民銀行出具的無不良信用記錄的書面證明。

4.5 要求相對人提供其典型客戶出具的證明（如產(chǎn)品的質(zhì)量描述、服務(wù)評價等）。   

當(dāng)然，如經(jīng)以上調(diào)查，雖未發(fā)現(xiàn)相對人存在資信惡劣情形，但對相對方誠信履約能力仍有擔(dān)憂的，可讓相對方提供履約擔(dān)保（銀行保函、第三方擔(dān)保等）。

三、關(guān)于合同條款問題可能涉及的風(fēng)險

所謂合同條款問題，是指因合同條款約定不全面、不嚴(yán)謹(jǐn)、不明確、不準(zhǔn)確等問題，致使在合同履行過程中，合同主體權(quán)利義務(wù)出現(xiàn)真空地帶，或者某個條款表述存在歧義各方主體理解不一，從而引發(fā)糾紛的風(fēng)險。買賣合同主要條款常見風(fēng)險及防范措施如下：

（一）不宜設(shè)置合同頁眉、頁腳、編號

在實(shí)踐中，具有強(qiáng)勢地位的合同主體，經(jīng)常會在合同中的頁眉頁腳處編制自己的名稱，以及將合同編上有自己印記的合同編號，此類行為，在國有企業(yè)尤為顯著。此種做法，貌似可在一定程度上擴(kuò)大自己的品牌影響，但是從法律上來講，此類合同或有可能被認(rèn)定為“格式合同”，風(fēng)險極大。

根據(jù)《合同法》第39條、第40條、第41條的規(guī)定，格式合同提供一方負(fù)有如下義務(wù)：

1. 采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

2. 提供格式條款一方不得免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利（否則該條款無效）。

3. 對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。

4. 格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

因此，一旦合同雙方對條款內(nèi)容的公平性、文義理解的正確性發(fā)生爭議，而合同又被認(rèn)定為格式合同，則合同提供方將面臨重大不利后果。

（二）標(biāo)的物條款

買賣合同的標(biāo)的物是合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)共同指向的對象。買賣合同標(biāo)的物通常通過標(biāo)的名稱、品牌商標(biāo)、規(guī)格型號、生產(chǎn)廠家等內(nèi)容來體現(xiàn)。

1. 標(biāo)的物名稱

標(biāo)的名稱是確定合同標(biāo)的物的主要方式，故標(biāo)的名稱應(yīng)以規(guī)范的全稱來進(jìn)行約定，避免以俗名、習(xí)慣名稱以及該類產(chǎn)品的統(tǒng)稱進(jìn)行約定。

2. 標(biāo)的物的廠家、品牌

標(biāo)的物的廠家、品牌是不同生產(chǎn)者生產(chǎn)的同種類商品相互區(qū)別的標(biāo)志，代表了特定產(chǎn)品的質(zhì)量和信譽(yù)。故如買受人對標(biāo)的物的廠家、品牌等有明確要求的，應(yīng)在合同中予以明確。

3. 標(biāo)的物的規(guī)格、型號

標(biāo)的物的規(guī)格、型號是區(qū)分同一類型、同一名稱的產(chǎn)品的標(biāo)志。由于產(chǎn)品的性質(zhì)、結(jié)構(gòu)、作用、成分等不同，規(guī)格和型號也不同。為便于履行，應(yīng)在合同中明確約定標(biāo)的物的規(guī)格和型號（特別是礦產(chǎn)、建材等標(biāo)的物的交易尤其要特別注意）。

4. 標(biāo)的物交易數(shù)量

標(biāo)的物的數(shù)量是買賣合同的必備條款。買賣合同數(shù)量有多種約定方式，可以約定具體的量，也可以不約定具體的量，而約定量的上限、下限。但應(yīng)避免采用籠統(tǒng)或不明確的計(jì)量單位，如“一車”、“一批”、“一包”、“一捆”等。因此，為避免因數(shù)量約定不明確而產(chǎn)生爭議，在簽訂合同時宜采用《中華人民共和國法定計(jì)量單位》中規(guī)定的法定計(jì)量單位。

（三）質(zhì)量條款

質(zhì)量是否符合要求決定著買受人合同目的能否實(shí)現(xiàn)，因此質(zhì)量條款是買賣合同中的重要條款。

1. 如有國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的標(biāo)的物，可按照合同目的約定相應(yīng)的適用規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)。

2. 如標(biāo)的物為買受人定做的產(chǎn)品，則可以采用明確的原材料、技術(shù)參數(shù)以及買受人具體要求方式對質(zhì)量要求予以約定。

3. 如出賣人對標(biāo)的物提供樣品的，則應(yīng)提存該樣品，以在驗(yàn)收出賣人交付的標(biāo)的物時，與樣品進(jìn)行對照。

（四）驗(yàn)收條款

驗(yàn)收條款是買賣雙方對出賣人交貨后如何檢驗(yàn)以及質(zhì)量問題提出異議期限的約定。貨物的驗(yàn)收條款通常包含數(shù)量、外觀、質(zhì)量等方面。此外，驗(yàn)收條款中還應(yīng)明確驗(yàn)收時間及提出質(zhì)量異議的期限。

站在出賣人角度，往往希望買受人能夠盡快檢驗(yàn)，檢驗(yàn)合格后就能免除其質(zhì)量擔(dān)保責(zé)任。因此，出賣人應(yīng)盡量在合同中將其完成交貨義務(wù)的條件約定明確。除此之外，出賣人還應(yīng)按照合同約定將買受人檢驗(yàn)產(chǎn)品的客觀事實(shí)證據(jù)化，及時要求買受人簽署合同中所約定的驗(yàn)收文件等，以便將來主張權(quán)利留存證據(jù)。

站在買受人角度，對于某些特殊產(chǎn)品，由于標(biāo)的物的特性及檢測條件等限制，接收貨物后立即檢驗(yàn)通常只能查明標(biāo)的物數(shù)量是否存在短缺、外觀是否存在瑕疵，其內(nèi)在質(zhì)量是否瑕疵是很難判斷的。因此，買受人應(yīng)在驗(yàn)收條款注意以下內(nèi)容：

1. 對檢驗(yàn)期限以及提出質(zhì)量異議的期限，在合同中約定充分，避免出現(xiàn)質(zhì)量問題難以主張的情況。

2. 對重大設(shè)備的質(zhì)量異議期限，建議約定在設(shè)備交付、運(yùn)行后的一定周期。

3. 對出賣人的質(zhì)量保障義務(wù)予以明確化，如約定“下列情形下，雖經(jīng)買受人檢驗(yàn)合格，但不免除出賣人的質(zhì)量保障義務(wù)：在設(shè)備的正常使用壽命期內(nèi)，非買受人原因設(shè)備的關(guān)鍵部件損毀，致設(shè)備整體無法使用的；在質(zhì)保期內(nèi)，非買受人原因設(shè)備不能正常使用的等”。另外，還應(yīng)明確約定出現(xiàn)質(zhì)量問題后的處理方式（如修理、更換），是否需要重新付費(fèi)，如尚未付清貨款的，在質(zhì)量問題未處理完畢前，買受方是否有權(quán)拒付到期應(yīng)付貨款等。

（五）合同價款及支付方式

買賣合同中的價款，是指買受人取得標(biāo)的物需向出賣人支付的對價，以及因交易行為而產(chǎn)生的運(yùn)費(fèi)、保險費(fèi)、裝卸費(fèi)、保管費(fèi)、稅費(fèi)、使用培訓(xùn)等費(fèi)用。

1. 價款形式可以約定總價形式，也可以約定單價形式。

2. 如交易標(biāo)的物分批交付或合同形式為單價形式，且履行周期較長，應(yīng)明確相應(yīng)價款是否可以調(diào)整以及調(diào)整機(jī)制。

3. 對價款的構(gòu)成予以明確，即是否包含運(yùn)輸、調(diào)試、培訓(xùn)、保險、稅費(fèi)等。站在出賣人角度，此條款不宜細(xì)分每一項(xiàng)的具體費(fèi)用，從而主張合同價款就是貨物的價值，其他運(yùn)輸、調(diào)試、培訓(xùn)等是提供貨物后的附隨義務(wù)，以避免發(fā)生爭議時買受人對未其提供的服務(wù)提出相應(yīng)的扣除價款主張；站在買受人角度，則宜要求出賣人對其價格構(gòu)成予以明確區(qū)分，當(dāng)出賣人對其相應(yīng)義務(wù)未履行或履行不符合要求的，則相應(yīng)扣除對應(yīng)項(xiàng)目的價款。

4. 對支付方式予以明確。對大宗貨物買賣或者公司的主要資產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的，站在買受人角度，宜盡量延長付款的期限，以降低合同的履約風(fēng)險；站在出賣人角度，則反之，宜盡量縮短付款期限，以盡快回款，實(shí)現(xiàn)合同目的。

（六）履行

買賣合同中，出賣人的義務(wù)主要是交付貨物，買受人的義務(wù)主要是支付合同價款。因此，合同中明確、合理地約定各方義務(wù)的履行方式、期限、地點(diǎn)等內(nèi)容，對避免合同履約風(fēng)險，實(shí)現(xiàn)各方合同目的至關(guān)重要。

1. 出賣人所面臨的履約風(fēng)險及防范

出賣人所面臨的履約風(fēng)險主要是交付貨物后，買受人未能按時、足額支付貨款，以及在貨物交付買受人過程中發(fā)生毀損滅失的風(fēng)險。防范措施如下：

1.1 在合同中盡量將付款周期縮短，盡量避免先發(fā)貨、后收款，至少在貨物交付前應(yīng)要求買受人支付一定比例的預(yù)付款；

1.2 要求買受人提供履約擔(dān)保，最好是銀行保函；

1.3 約定在買受人付清全款前，出賣人對標(biāo)的物保留所有權(quán)；

1.4 為大宗貨物的運(yùn)輸安全購買商業(yè)保險；

1.5 約定在出賣人廠區(qū)交貨，或委托正規(guī)的、具備一定實(shí)力的運(yùn)輸商運(yùn)輸貨物。

2. 買受人所面臨的履約風(fēng)險及防范

買受人面臨的履約風(fēng)險主要是出賣人未能按期、足額交付貨物以及出賣人交付的貨物存在重大質(zhì)量問題等。防范措施如下：

2.1 在合同中要求出賣人提供履約擔(dān)保，最好是銀行保函；

2.2 延長付款周期，并在合同中約定，如出賣人未按合同約定履行義務(wù)的，買受人有權(quán)相應(yīng)扣除或拒付貨款。

2.3 明確質(zhì)保金、索賠條款，以及質(zhì)保金的支付條件。

2.4 如買受人接收貨物后，向第三方（下游）客戶另行出售的，明確約定：如因出賣人提供貨物存在延期交付或質(zhì)量問題，導(dǎo)致買受人與第三方（下游）客戶的交易中，被第三方（下游）客戶索賠而導(dǎo)致?lián)p失的，買受人有權(quán)向出賣人追償。

（七）違約責(zé)任

1. 盡量將相對方的主要義務(wù)及其應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任一一對應(yīng)，而不宜籠統(tǒng)約定。

2. 對于有預(yù)付款的合同，約定定金條款。

3. 明確約定相對方的哪些違約情形可導(dǎo)致己方行使合同的中止、解除等單方權(quán)利。

（八）爭議解決條款

爭議解決，是指合同各方主體在發(fā)生爭議友好協(xié)商不成時，共同選定的解決各方爭議的管轄機(jī)構(gòu)?；诋?dāng)前我國的司法環(huán)境，部分地方存在一定的地方保護(hù)主義，裁判機(jī)構(gòu)中的部分人員又可能存在司法腐敗問題，這些因素都影響著最終爭議的公平、公正裁決。因此，爭議解決機(jī)構(gòu)的選擇，對合同中的任一方主體來說，都是至關(guān)重要的問題。以下為選擇爭議解決機(jī)構(gòu)過程中常見的注意事項(xiàng)。

1. 當(dāng)買賣合同關(guān)系由一個總合同和若干單筆（分）合同共同構(gòu)成，或者主合同外還有擔(dān)保合同、補(bǔ)充合同的，應(yīng)密切注意單筆（分）合同、擔(dān)保合同、補(bǔ)充合同與總合同、主合同中的爭議解決方式約定一致，特別注意不要形成仲裁與法院管轄同時存在的情形。否則，一旦發(fā)生糾紛，各方就統(tǒng)一爭議管轄機(jī)構(gòu)又無法達(dá)成一致的，實(shí)踐處理會非常被動。

2. 當(dāng)買賣合同涉及二個以上主體時，應(yīng)約定由法院管轄，而不宜約定商事仲裁。因?yàn)橹俨贸绦蛑?，一般是三個仲裁員，其中一方選定一個邊仲，共同或委托仲裁委指定一名首仲，如果涉及二個以上主體及利益，則在選舉仲裁員時可能無法達(dá)成一致，而仲裁又不存在第三人程序，故非常有可能致仲裁程序無法進(jìn)行。

3. 當(dāng)合同標(biāo)的額特別巨大時，不宜約定仲裁程序解決，應(yīng)盡量約定法院解決。

3.1 標(biāo)的額特別巨大時，一般案件一審都在省高級人民法院，二審是最高人民法院，相對來說，由省高級人民法院、最高人民法院審結(jié)的案件公平、公正性更高一些。再者，即使確有錯誤，當(dāng)事人也仍可以通過再審程序進(jìn)行救濟(jì)。

3.2 如選擇仲裁程序，基于一裁終局的特征，即使仲裁裁決書存在法律適用錯誤的問題，也是難以撤銷的，當(dāng)事人基本上沒有救濟(jì)途徑。再者，仲裁裁決的執(zhí)行由中級以上人民法院負(fù)責(zé)，法院系統(tǒng)在執(zhí)行仲裁裁決書過程中，對被執(zhí)行的仲裁法律文書一般要求更高，若仲裁裁決書存在瑕疵，也存在被人民法院不予執(zhí)行的風(fēng)險。

4. 當(dāng)雙方選擇爭議解決機(jī)構(gòu)為法院，但對由哪個法院管轄無法達(dá)成一致時，建議采取折中方式，約定由原告所在地法院管轄。因?yàn)樘崞鹪V訟的原告，一般是在合同履行中受損更為嚴(yán)重的一方，而被告一方則非常有可能是違約一方，因此，授予原告一方相對的主動權(quán)，符合公平原則，也能一定程度上約束雙方更加謹(jǐn)慎、誠信地履行合同。